EB5 Investors Magazine Volume 4, Issue 2

目，政策指南指出，新商业企业接下来可将收回后的 EB-5 资金贷款予“一个或多个类似的其他商业实体”。在第二个例子中，新商业企业可将资金投资于“某些新发行的市政债券”。投资于市政债券与住宅建设项目很不一样，因此，我们该如何衡量再投资的行为是否与新商业企业的 “经营范围相一致”呢？首先审查新商业企业的合伙或运营协议。新商业企业的经营范围在新商业企业的运营或有限合伙协议中应有所定义。因此，首先应仔细检查与投资者的 I-526 申请一同递交的这份协议 ( 新商业企业协议 )。但是，如果是非实质性变化，则再投资这个命题仍然存在。 6 我们假设初始的商业计划书计划建设一个 20 层高的大楼。新商业计划拟多增加一层楼，新增资本也已取得，且也有充足的就业岗位。我们假设该等变更为非实质性变更，但此变更是否更改了新商业企业的原定经营范围，从而导致再投资出现障碍？移民局不应视非实质性变更为障碍而影响再投资。我们没有理由相信移民局希望因新商业企业内的小规模变化而阻止再投资。相反的，移民局的目的是要求，起码是允许或要求在有条件居住权后，进行再投资。因此，我们无需担心小的变更会使得再投资受到阻碍。 7 " 政策指南规定 EB-5 资金必须被使用于“与新商业企业经营范围一致的相关商业行为”。" 在新商业企业协议中： • 找出有关新商业企业经营或业务范围的条款。该等条款可在“目的”、“权限”及 / 或对项目描述的“项目” 或 “符合规定的投资”条款中找到。 • 若新商业企业协议明确指出了一种特定目的，则资金需再运用于“类似”的投资。举个例子，如果 EB-5 资金起初被运用于某场地的酒店建设，那么再投资的资金也应运用于临近或类似场址的酒店或类似项目的建设。 • 问题而导致整个项目及全部的 I-526 申请不符合移民局的要求。在投资人未取得有条件居住权前，项目发生“实质性变更” 可导致 I-526 申请的被否决；若已被批准的，则可能被撤销。 5 在这种情形下，再投资也会因 I-526 申请的被否决而变成一个假命题。如果新商业企业的协议对经营目的的描述很概括，而非陈述一个具体的目的，那么再投资的资金可能被允许用于购买新发行的债券。政策指南并没有提及对再投资无具体规定的新商业企业是否可以将资金再投资到其它领域的问题。由公司法律顾问进行审查公司法律顾问可协助新商业企业解释其在协议中对于持续经营范围的约定。对初始贷款情况知悉的公司法律顾问更可协助新商业企业来判断运用于再投资的资金使用是否与初始贷款的使用“相类似”。作为新商业企业的合规记录，管理人应就法律顾问或其他顾问对于再投资选择问题的建议备忘进行备案保留。 “在外国投资人提交移民申请之时” 再投资必须符合新商业企业在提交 I-526 申请之时所约定的投资范围。如果在 I-526 申请递交后新商业企业的经营范围有所变更的，将资金注入与变更后的经营范围相类似的贷款中可能并不符合移民局再投资的要求。经营范围的重大变更也可能因触及“实质性变更” “商业上合理的时间内” 尽管“在商业上合理的时间内”进行再投资对于通过再投资的考核至关重要，但政策指南并未对于多少时间为“商业上合理”作出定义。除“极特殊情况”外，“合理的时间”在 EB-5 情景下创造所需就业岗位以取得 I-829 的批准为 1 年时间。 8 不过并没有探讨 1 年时间是否属于“商业上合理”的时间。“商业上合理的时间” 总体上被定义为“交易措施、惯例或类似的情况，即完成交易或合同义务无具体的时间约定的情况。” 9 本质就是完成类似交易正常所需时间。因此，新商业企业管理人应进行以下事项： • 确定相关交易或商业行为的领域。哪些领域的资本管理最接近 EB-5 资金的再投资？是共同基金还是家庭财富管理？有观点认为相关领域实际应为 EB-5 资金的管理。尽管 EB-5 行业对于资本再投资尚未有成型或成熟的操作，新商业企业的管理人仍可参考 EB-5 资本的初始管理。尽早进行再投资。新商业实体经历应该提前计划贷款期限。贷款何时到期？贷款期限能否延长？贷款期延长的通知条款是什么？应合理谨慎地再投资，且根据实际情况越快进行越好。 • 做好文件备案工作以证明再投资行为的及时性。新商业企业管理人及时、谨慎、合理作出再投资行为的努力都应给予备案。 • EB5INVESTORS.CN 22

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