прокурорский обзор ции »). Как правило, несмотря на допущение работника к работе, в дальнейшем письменный трудовой договор не заключается.
Зачастую вместо трудового договора заключается договор подряда, оказания услуг и т. д., поскольку в этом случае работодатель несет меньшую финансовую нагрузку: не производит обязательные отчисления за работника, не несет ответственность за несчастный случай на производстве и т. д.
Если отношения сторон по такому договору будут признаны судом трудовыми, то в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ на него будут распространяться нормы не гражданского, а трудового законодательства.
К признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнить определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудовых отношений( ст. 15, 56 ТК РФ).
Гражданский кодекс РФ выделяет два важных аспекта договора подряда, которые противоположны трудовому договору, а именно: по договору подряда одна сторона( подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны( заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика— из его материалов, его силами и средствами. Договор оказания услуг по своей природе схож с договором подряда.
Для признания факта трудовых отношений при отсутствии заключенного трудового договора( или его подмены гражданско-правовым договором) суды учитывают следующее:
1) пояснения свидетелей, в том числе сотрудников, официально трудоустроенных у работодателя, которые могут подтвердить выполнение работником трудовой функции;
2) подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, определенному режиму( соблюдение времени начала и окончания рабочего дня, перерыва на обед, выходных дней и т. д.);
3) оплату выполненной работы ежемесячно( ведомости, списки работников на получение зарплаты с подписями работника, банковские карты и т. д.) и без подписания акта выполненных работ;
4) результаты проведения проверок органов прокуратуры, государственной инспекции труда, полиции и следственного комитета, подтверждающих наличие трудовых отношений;
5) фотографии, чеки( проездные и т. д.), записи видеокамер, пропуска на объект, книги учета работников и другие подтверждающие осуществление трудовой деятельности документы.
Суды критически оценивают довод работодателей о том, что должность, на которую ссылается неоформленный работник, отсутствует в штатном расписании.
Работник является более слабой стороной в споре с работодателем, в распоряжении которого находится основной массив доказательств по делу, что затрудняет или делает невозможным предоставление работником доказательств в обоснование своих требований. С учетом этого положения ст. 19.1 ТК РФ предусматривают, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
При отсутствии доказательств ежемесячного получения заработной платы, отказе работодателя представить информацию о суммах выплат работнику сложно определить её размер. Суд в этих случаях руководствуется положениями ст. 133.1 ТК РФ об установлении размера минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации. Меньше этой суммы работодатель платить не может.
Исходя из обстоятельств дела, степени понесенных истцом нравственных страданий, принимая во внимание, что его право на получение заработной платы длительно нарушено, суд может взыскать с ответчика компенсацию морального вреда( ст. 237 ТК РФ).
Подача таких исков государственной пошлиной не облагается( п. 1 ч. 1 ст. 333.36 НК РФ).
Установление судом факта наличия трудовых отношений является основанием для проведения проверок работодателя как налогового агента правоохранительными и налоговыми органами в части своевременности и полноты уплаты налогов в бюджет.
К сожалению, в ситуации неоформления трудовых отношений оказываются по большей части трудовые мигранты, в итоге несвоевременно получающие вознаграждение за труд. Отсутствие заключенных трудовых договоров с ними существенно затрудняет принятие мер прокурорского реагирования в защиту их прав. Вместе с тем данное обстоятельство не исключает при наличии достаточных оснований направление прокурором материалов в следственные органы для решения вопроса об уголовном преследовании виновных лиц по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 145.1 УК РФ.
Проблемы оформления трудовых отношений и их « легализации » в декабре 2016 года обсуждены на Первом открытом форуме прокуратуры города Москвы на тему « Право на труд: проблемы и решения » с представителями общественности, профсоюзных организаций, средств массовых информаций. r
Право и Защита
www. pravo-mag. com
ЯНВАРЬ— ИЮНЬ, 2017, № 1— 6 29