Трикоз Е. Н. Гибридные правовые системы и их место в смешанном правовом семействе
93 веровании( традиционные правовые системы— религиозные и клановые). При этом на стыке семьи « западного права » с « восточным правом » обособляется третье правовое сообщество— смешанное правовое семейство. Но в отличие от классических « универсальных » юрисдикций( романо-германской и англо-американской), объединяющих однородные национальные системы позитивного права, в смешанных правовых системах превалирует гетерогенность, неоднородность и полиюридизм( правовой плюрализм).
В этих синкретичных правовых системах имеются общие структурные черты права, совпадающие векторы юридической традиции и похожие проблемы правовой культуры. Ведь они основываются на общей историко-юридической традиции и сходных конструкциях нескольких правовых семей. Их составной частью выступает либо прецедентное( англосаксонское) право в альянсе с романогерманским( французским / голландским), либо же одна из этих правовых семей соприкасается с религиозно-традиционным правом( обычным, мусульманским, индусским и др.). В связи с этим выделяются два условных типа смешанных правовых систем— гибридный и плюралистический.
Когда мы говорим о гибридном типе смешанной правовой системы, то предполагаем некое сообщество государств с элементами сразу двух классических правовых семей— англо-американской и романо-германской. На этом основании к гибридным смешанным системам можно частично отнести латиноамериканский, скандинавский и афро-азиатский типы права. Их сближает опыт « пересадки » иностранного элемента на национальную правовую почву, когда в колониальный период происходило нормативно-практическое восприятие источников и институтов прецедентного и континентального права.
В целом общность историко-правовой традиции в смешанных юрисдикциях обуславливается преднамеренным сближением с зарубежными правовыми системами( законодательное заимствование, или рецепция) в результате сходных событий политической истории( колонизация, территориальная уступка или аннексия). При этом под смешанной правовой традицией следует понимать глубокое взаимопроникновение исторически сложившегося и территориально обусловленного отношения к природе права, его роли в обществе и политической идеологии, специфики его правореализации.
В смешанных( гибридных и плюралистических) правовых системах сочетаются элементы правовой семьи общего права с элементами романо-германской правовой семьи, а также с институтами традиционных и религиозных правовых систем. Такие системы зачастую складываются в границах государств, которые имеют самобытные правокультурные институты, колониальное юридическое прошлое и гетерогенные источники права. Очевидно, таких смешанных систем колониального правового происхождения большинство. Определенная мера независимости развития присуща лишь редким правовым системам, например праву Израиля, Японии, Китая и Эфиопии.
Среди исследователей-компаративистов нет единства мнений по поводу содержания понятия « смешанное правовое семейство ». Считать ли смешанной такую систему права, которая содержит незначительные элементы, привнесенные из иностранных юридических систем, либо же признать такой систему, в которой нельзя точно определить доминирование элементов какой-то одной классической правовой семьи?
ВЕКТОР ЮРИДИЧЕСКОЙ
НАУКИ
4 / 2017