INmagazine Özel Sayısı TEİD 10. Yıl Özel Sayısı | Page 9

oldukça geniş tutulmuş olması , FCPA yaptırımına tabi olan şirket ve yönetici sayısını da her geçen gün artırıyor . Birleşme ve devralma işlemlerinde , alıcı tarafların FCPA incelemesinde bulunması , aşağıda üç ana başlık altında belirtilmiş olan hususlar sebebiyle ileride doğabilecek zararların önlenmesi açısından büyük önem arz ediyor : ( i ) Halihazırda FCPA kapsamında olan bir şirketin , FCPA kapsamı dışında olan başka bir şirketin hisselerini satın almasıyla birlikte iştirak ilişkisi doğduğundan , satın alma öncesi FCPA kapsamı dışında olan şirket de satın alma sonrasında FCPA kapsamına girmiş olur . ( ii ) FCPA kapsamı dışında olan bir şirketin , halihazırda FCPA kapsamında olan başka bir şirketin hisselerini satın almasıyla birlikte iştirak ilişkisi doğduğundan , satın alma öncesi FCPA kapsamı dışında olan şirket de satın alma sonrasında FCPA kapsamına girmiş olur . ( iii ) FCPA kapsamı dışında olan bir şirketin herhangi bir yetkilisinin veya hissedarının , geçmişteki faaliyetlerinden dolayı FCPA uyarınca birtakım cezai müeyyidelere tabi tutulmuş olması ve bununla beraber halihazırda FCPA kapsamında olan bir şirket ile muhtemel bir birleşme ve devralma işlemi çerçevesinde hisse devrinin tamamlanmasından önce FCPA ’ ya aykırı sayılabilecek hareket ve işlemlerde bulunması , FCPA kapsamında olan şirket açısından risk teşkil edebilir .

FCPA ’ ye Dair İnceleme ya da FCPA nedir ?

FCPA , ABD ’ de 1934 tarihinde yürürlüğe girmiş olan Menkul Kıymetler Kanunu ’ nun ( Securities Exchange Act ) bir parçasıdır . FCPA hükümlerinin temel iki noktası ( i ) rüşvet veya yolsuzluk ile mücadele ve ( ii ) menkul kıymet ihraççılarının tutmakla yükümlü oldukları defter ve hesapların , şeffaf ve usulüne uygun olarak tutulması için getirilen yükümlülüklere uyumdur .

FCPA kapsamında ; ( i ) ABD harici bir devletin memurlarına ve devlet dairelerinde çalışan kişilere , ( ii ) ABD harici bir devletin siyasi partisine , siyasi parti yetkilisine veya adayına , ya da ( iii ) uluslararası örgütlere veya bu örgütlerin yöneticilerine , doğrudan veya dolaylı olarak , rüşvet veya yolsuzluk olarak nitelendirilebilen herhangi bir ödemenin yapılması , parasal değeri olan herhangi bir malvarlığı unsurunun verilmesi veya bu kapsamda bir ödemenin teklif veya taahhüt edilmesi , cezai müeyyide gerektiren işlemler kapsamında kabul edilir . Ayrıca , ilgili kişilerce böylesi bir ödemeye izin verilmesi de aynı şekilde cezai müeyyide gerektiren işlemler kapsamında değerlendirilmektedir .

Kimler FCPA kapsamındadır ? Aşağıda listelenen kişi ve kurumlar , FCPA hükümlerinin uygulama alanı kapsamındadır : A . Kurulmuş olduğu ülke veya tabi olduğu yargılama alanına bakılmaksızın , ABD borsalarına kote olan herhangi bir şirket ;

B . ABD hudutları dahilinde ticari faaliyet gösterip göstermediğine bakılmaksızın , ABD sınırları içinde kurulmuş olan ( i ) şirketler , bunların iştirakleri ve bağlı ortaklıkları , ( ii ) ortak girişimler , ( iii ) şahıs şirketleri ;

C . ABD hudutları dahilinde ticari faaliyet gösterip göstermediğine bakılmaksızın , ABD vatandaşları ve ABD hudutları dahilinde ikamet eden kişiler ;

D . ABD sınırları içinde kurulmuş olan bir şirketin hissedarı , yönetim kurulu üyesi , herhangi bir yetkilisi veya söz konusu şirket adına hareket eden diğer herhangi bir kişi ;

E . Doğrudan veya dolaylı olarak ABD sınırları içindeki birden çok eyaleti kapsayacak şekilde ticari faaliyet içinde bulunan kişiler ve bunların çalışanları ;

F . ABD hudutları dahilinde rüşvet veya diğer yolsuzluk faaliyeti içinde bulunan ve ABD vatandaşı olmayan kişiler ;

G . ABD hudutları dahilinde rüşvet veya diğer yolsuzluk faaliyeti içinde bulunan ve ABD haricinde herhangi bir yerde kurulmuş olan herhangi bir şirket .

7

Bu kapsamda , hisse alım / satımları öncesinde alıcı tarafça yapılacak incelemelerde , hisseleri satıma konu olan şirketin kendisinden ve çalışanlarından , yönetim kurulu üyelerinden veya başka bir nam ve unvan altındaki yetkililerinden birinin , ABD Menkul Kıymetler Komisyonu tarafından bir cezai müeyyideye tabi tutulmuş olup olmadığını ve ayrıca ileriki dönem için risk taşıyıp taşımadığını tespit etmek , son derece önemlidir . FCPA incelemesi , alıcı veya hedef şirketin FCPA açısından risk taşıyan bir çalışanının istihdamına veya yine risk taşıyan bir faaliyetinin devamına karar verilmesinde de yol gösterici olacaktır .

inceleme ( due diligence ) aşaması kapsamında yapılacak olan çalışmaların tamamı , alım satıma konu olan hisselerin beraberinde getirebileceği riskleri ve alım sonrası yeniden yapılandırılması gereken hususları tespit etme amacına yöneliktir . Bu nedenle , alıcılar tarafından yapılacak incelemelere FCPA incelemesinin de dahil edilmesi , ilgili risklerin asgariye indirilmesi açısından faydalı olacaktır . 4