GCL Newsletter Newsletter 294 January 29 | Page 3

‫אישי‬ ‫אינטרס‬ ‫השליטה‬ ‫שלבעל‬ ‫חברה‬ ‫בעסקאות‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫של‬ ‫ההשפעה‬ ‫מכוח‬ ‫המשפטי"‬ ‫החשש‬ ‫”‬
‫בעסקאות‬ ‫להתקשר‬ ‫חברה‬ ‫)‬ ‫‪tunneling‬‬ ‫(‬ ‫לתעל‬ ‫בחברה‪,‬‬ ‫שליטה‬ ‫לבעל‬ ‫שיש‬ ‫המיוחד‬ ‫הכלכלי‬ ‫האינטרס‬ ‫בהם‪:‬‬
‫בעל‬ ‫של‬ ‫אחזקותיו‬ ‫לשיעור‬ ‫רטה‬ ‫‪-‬‬ ‫פרו‬ ‫איננה‬ ‫המתקבלת‬ ‫ההטבה‬ ‫שבהן‬ ‫השליטה‪,‬‬ ‫לבעל‬ ‫קשור‬ ‫צד‬ ‫עם‬
‫תאגידי‬ ‫בזבוז‬ ‫של‬ ‫עילה‬ ‫המלאה;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫וסטנדרט‬ ‫שליטה‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬ ‫השליטה;‬
‫על‬ ‫הנדרשים‬ ‫התנאים‬ ‫הם‬ ‫מה‬ ‫התאגידי;‬ ‫הבזבוז‬ ‫מבחני‬ ‫בחברה?;‬ ‫שליטה‬ ‫בעל‬ ‫מיהו‬ ‫שליטה;‬ ‫בעלי‬ ‫ועסקאות‬
‫לפני‬ ‫לדירקטוריון‬ ‫מוקדמת‬ ‫בפנייה‬ ‫יעילות‬ ‫אי‬ ‫תאגידי?;‬ ‫בזבוז‬ ‫מהו‬ ‫תאגידי?;‬ ‫בזבוז‬ ‫של‬ ‫בטענה‬ ‫להצליח‬ ‫מנת‬
‫עובר‬ ‫מוקדמת‬ ‫שבפנייה‬ ‫היעילות"‬ ‫‪-‬‬ ‫"אי‬ ‫לשאלת‬ ‫ביחס‬ ‫עצמאי‬ ‫ובלתי‬ ‫תלוי‬ ‫דירקטור‬ ‫מיהו‬ ‫נגזרת;‬ ‫תביעה‬ ‫הגשת‬
‫מוקדמת‬ ‫מפנייה‬ ‫פטור‬ ‫חברה;‬ ‫בשם‬ ‫תביעה‬ ‫להגיש‬ ‫מניות‬ ‫בעל‬ ‫של‬ ‫הזכות‬ ‫מקור‬ ‫נגזרת;‬ ‫תביעה‬ ‫של‬ ‫להגשתה‬
‫נגזרת‬ ‫תביעה‬ ‫הגשת‬ ‫לפני‬ ‫לדירקטוריון‬ ‫מוקדמת‬ ‫מפנייה‬ ‫פטור‬ ‫נגוע;‬ ‫דירקטוריון‬ ‫בגלל‬ ‫נגזרת‬ ‫תביעה‬ ‫לפני‬
‫שליטה‪.‬‬ ‫ומאבקי‬ ‫דירקטורים‬ ‫לחילופי‬ ‫איום‬ ‫לנוכח‬
‫בחברה‬ ‫המוכר‬ ‫השליטה‬ ‫לבעל‬ ‫מיעוט‬ ‫מניות‬ ‫ומתן‬ ‫שלישי‬ ‫לצד‬ ‫שליטה‬ ‫מכירת‬ ‫עסקת‬ ‫על‬ ‫‪MFW‬‬ ‫תחולת‬
‫שליטה‬ ‫של‬ ‫קיומה‬ ‫לקביעת‬ ‫המבחנים‬ ‫המלאה;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫מול‬ ‫אל‬ ‫העסקי‬ ‫הדעת‬ ‫שיקול‬ ‫כלל‬ ‫‪:‬‬ ‫המתמזגת‬
‫ולא‬ ‫העסקי‬ ‫הדעת‬ ‫שיקול‬ ‫כלל‬ ‫פי‬ ‫על‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫עסקה‬ ‫תבחן‬ ‫שבהם‬ ‫המצטברים‬ ‫התנאים‬ ‫אפקטיבית;‬
‫מעמדו‬ ‫לבין‬ ‫רגילה‪,‬‬ ‫מיזוג‬ ‫בעסקת‬ ‫שליטה‬ ‫בעל‬ ‫של‬ ‫מעמדו‬ ‫בין‬ ‫ההבדלים‬ ‫המלאה;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫פי‬ ‫על‬
‫משני‬ ‫שמצוי‬ ‫כמי‬ ‫הנרכשת‪,‬‬ ‫בחברה‬ ‫שליטה‬ ‫בבעל‬ ‫יראו‬ ‫אימתי‬ ‫);‬ ‫‪going-private‬‬ ‫(עסקת‬ ‫רכש‬ ‫הצעת‬ ‫בעסקת‬
‫מאשר‬ ‫שהוא‬ ‫בעת‬ ‫עניינים‬ ‫בניגוד‬ ‫שמצוי‬ ‫כמי‬ ‫בדירקטור‬ ‫יראו‬ ‫נסיבות‬ ‫באילו‬ ‫המיזוג?;‬ ‫בעסקת‬ ‫המתרס‬ ‫צידי‬
‫מיזוג?‬ ‫עסקת‬
‫האם‬ ‫‪:‬‬ ‫השליטה‬ ‫לבעלת‬ ‫מיוחדת"‬ ‫ו"הטבה‬ ‫שלישי‬ ‫לצד‬ ‫שליטה‬ ‫מכירת‬ ‫עסקת‬ ‫על‬ ‫‪MFW‬‬ ‫תחולת‬
‫הכפול‬ ‫ההגנה‬ ‫מנגנון‬ ‫שלישי?;‬ ‫לצד‬ ‫שליטתו‬ ‫מוכר‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫גם‬ ‫שבה‬ ‫מיזוג‬ ‫עסקת‬ ‫על‬ ‫חלה‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬
‫בעל‬ ‫של‬ ‫אמונים‬ ‫חובות‬ ‫;‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫את‬ ‫המיישמים‬ ‫דין‬ ‫פסקי‬ ‫;‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫של‬ ‫‪-‬‬ ‫‪dual‬‬ ‫‪protection‬‬ ‫‪-‬‬
‫מצוי‬ ‫הוא‬ ‫כי‬ ‫וההנחה‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫חברה‬ ‫עסקאות‬ ‫שליטה;‬ ‫מכירת‬ ‫בעת‬ ‫מיעוט‬ ‫מניות‬ ‫בעלי‬ ‫כלפי‬ ‫שליטה‬
‫וסטנדרט‬ ‫שליטה‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬ ‫שליטה?;‬ ‫בעלי‬ ‫ועסקאות‬ ‫תאגידי‬ ‫בזבוז‬ ‫של‬ ‫עילה‬ ‫המתרס;‬ ‫צידי‬ ‫משני‬
‫מניות‬ ‫בעלי‬ ‫וכלפי‬ ‫החברה‬ ‫כלפי‬ ‫השליטה‬ ‫לבעל‬ ‫יש‬ ‫חובות‬ ‫סוגי‬ ‫אלו‬ ‫המלאה;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬
‫בעל‬ ‫של‬ ‫זכותו‬ ‫שליטה?;‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬ ‫מהן‬ ‫שליטה;‬ ‫מכירת‬ ‫בעת‬ ‫השליטה‬ ‫לבעל‬ ‫הוגנת‬ ‫לא‬ ‫הטבה‬ ‫המיעוט?;‬
‫גם‬ ‫הכולל‬ ‫במחיר‬ ‫שליטה‬ ‫למכור‬ ‫ניתן‬ ‫האם‬ ‫בחברה;‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫מיהו‬ ‫בחברה;‬ ‫אחזקותיו‬ ‫את‬ ‫למכור‬ ‫שליטה‬
‫בניגוד‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫את‬ ‫מציב‬ ‫הקונה‪,‬‬ ‫לבין‬ ‫מוכר‬ ‫שליטה‬ ‫בעל‬ ‫בין‬ ‫צדדיות"‬ ‫"עסקאות‬ ‫האם‬ ‫שליטה?;‬ ‫פרמיית‬
‫המיעוט?‬ ‫מניות‬ ‫בעלי‬ ‫יתר‬ ‫כלפי‬ ‫חובותיו‬ ‫ובהפרת‬ ‫עניינים‬
‫בבחינת‬ ‫היא‬ ‫סוג‬ ‫מניות‬ ‫לבעלי‬ ‫רגילות‬ ‫מניות‬ ‫חלוקת‬ ‫האם‬ ‫‪:‬‬ ‫חברה‬ ‫הון‬ ‫של‬ ‫מחדש‬ ‫סיווג‬ ‫על‬ ‫‪MFW‬‬ ‫תחולת‬
‫מניות‬ ‫בעלי‬ ‫של‬ ‫ההצבעה‬ ‫כוח‬ ‫מצומצם‬ ‫שבמסגרתו‬ ‫חברה‬ ‫הון‬ ‫של‬ ‫מחדש‬ ‫סיווג‬ ‫דיבידנד;‬ ‫או‬ ‫פרטית‬ ‫הנפקה‬
‫על‬ ‫המלאה‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫לסטנדרט‬ ‫כפוף‬ ‫חברה‬ ‫של‬ ‫הונה‬ ‫הרכב‬ ‫של‬ ‫מחדש‬ ‫סיווג‬ ‫האם‬ ‫קיימים;‬
‫על‬ ‫גם‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫של‬ ‫יישומה‬ ‫אחזקותיהם?;‬ ‫לשיעור‬ ‫רטה‬ ‫‪-‬‬ ‫פרו‬ ‫המניות‬ ‫בעלי‬ ‫לכלל‬ ‫חלוקה‬ ‫שמתבצעת‬ ‫אף‬
‫על‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫של‬ ‫בהשפעתו‬ ‫האם‬ ‫מניותיה;‬ ‫בעלי‬ ‫כלל‬ ‫על‬ ‫חברה‬ ‫של‬ ‫הונה‬ ‫של‬ ‫מחדש‬ ‫סיווג‬ ‫של‬ ‫אירוע‬
‫בעלי‬ ‫כלפי‬ ‫שלו‬ ‫האמונים‬ ‫חובות‬ ‫את‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫הפר‬ ‫החברה‬ ‫של‬ ‫הונה‬ ‫הרכב‬ ‫את‬ ‫לשנות‬ ‫הדירקטוריון‬
‫השליטה‪,‬‬ ‫בעל‬ ‫על‬ ‫גם‬ ‫שווה‬ ‫באופן‬ ‫המשפיעה‬ ‫החברה‬ ‫של‬ ‫הונה‬ ‫כלל‬ ‫של‬ ‫מחדש‬ ‫סיווג‬ ‫האם‬ ‫המיעוט?;‬ ‫מניות‬
‫חברה‬ ‫פעולת‬ ‫כל‬ ‫האם‬ ‫לפעולה?;‬ ‫הדוחף‬ ‫הוא‬ ‫השליטה‬ ‫שבעל‬ ‫משום‬ ‫רק‬ ‫עניינים‬ ‫בניגוד‬ ‫עסקה‬ ‫מהווה‬
‫של‬ ‫הגדרתן‬ ‫המלאה?;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫לסטנדרט‬ ‫הפעולה‬ ‫את‬ ‫מכפיפה‬ ‫השליטה‬ ‫מבעל‬ ‫המושפעת‬
‫דין‬ ‫פסקי‬ ‫;‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫של‬ ‫‪-‬‬ ‫‪dual‬‬ ‫‪protection‬‬ ‫‪-‬‬ ‫הכפול‬ ‫ההגנה‬ ‫מנגנון‬ ‫עניינים;‬ ‫בניגוד‬ ‫הנעשות‬ ‫עסקאות‬
‫המתרס;‬ ‫צידי‬ ‫משני‬ ‫מצוי‬ ‫הוא‬ ‫כי‬ ‫וההנחה‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫חברה‬ ‫עסקאות‬ ‫;‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫את‬ ‫המיישמים‬
‫שליטה?‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬ ‫מהן‬ ‫המלאה;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫וסטנדרט‬ ‫שליטה‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬
‫גם‬ ‫שהינו‬ ‫למנכ"ל‬ ‫בכירים‬ ‫תמריצי‬ ‫להעניק‬ ‫דירקטוריון‬ ‫החלטת‬ ‫על‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫את‬ ‫להחיל‬ ‫יש‬ ‫האם‬
‫גם‬ ‫שהוא‬ ‫בכיר‬ ‫משרה‬ ‫לנושא‬ ‫הטבה‬ ‫תכנית‬ ‫על‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫מבחני‬ ‫את‬ ‫ליישם‬ ‫ניתן‬ ‫האם‬ ‫?‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬
‫עסקת‬ ‫גם‬ ‫המהווה‬ ‫בכירים‬ ‫הטבת‬ ‫על‬ ‫ליישם‬ ‫יש‬ ‫שיפוטית‬ ‫בחינה‬ ‫סטנדרט‬ ‫איזה‬ ‫בחברה?;‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬
‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫סטנדרט‬ ‫יישום‬ ‫מתי‬ ‫בה?;‬ ‫עניינים‬ ‫בניגוד‬ ‫מצוי‬ ‫השליטה‬ ‫שבעל‬ ‫בה‪,‬‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫חברה‬
‫לנוכח‬ ‫הכרחי‬ ‫הוא‬ ‫ומתי‬ ‫‪overkill‬‬ ‫לכדי‬ ‫מתגבש‬ ‫בה‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫חברה‬ ‫עסקאות‬ ‫על‬ ‫המלאה‬ ‫ההגינות‬
‫אישור‬ ‫לדרוש‬ ‫שליטה‪,‬‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫חברות‬ ‫לחייב‬ ‫הגיוני‬ ‫האם‬ ‫השליטה?;‬ ‫בעל‬ ‫של‬ ‫העניינים‬ ‫וניגוד‬ ‫האישי‬ ‫עניינו‬
‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫סטנדרט‬ ‫של‬ ‫לתחולתו‬ ‫הבטחת‬ ‫לשם‬ ‫המיעוט‪,‬‬ ‫מחזיקי‬ ‫של‬ ‫והן‬ ‫הדירקטוריון‬ ‫של‬ ‫הן‬ ‫כפול‬
‫כאמור?;‬ ‫דרישה‬ ‫מקים‬ ‫איננו‬ ‫דלוור‬ ‫של‬ ‫הכללי‬ ‫החברות‬ ‫חוק‬ ‫שבהם‬ ‫המקרים‬ ‫באותם‬ ‫גם‬ ‫העסקי‪,‬‬ ‫הדעת‬ ‫שיקול‬
‫שחוק‬ ‫במקרים‬ ‫גם‬ ‫‪MFW‬‬ ‫של‬ ‫הכפול‬ ‫ההגנה‬ ‫מנגנון‬ ‫את‬ ‫ליישם‬ ‫שליטה‪,‬‬ ‫בעלי‬ ‫עם‬ ‫לחברות‬ ‫להמליץ‬ ‫יש‬ ‫האם‬
‫האמונים‪,‬‬ ‫חובות‬ ‫בעלי‬ ‫הדירקטורים‪,‬‬ ‫שמא‬ ‫או‬ ‫זה‪,‬‬ ‫כפול‬ ‫אישור‬ ‫מבקש‬ ‫איננו‬ ‫כלל‬ ‫דלוור‪,‬‬ ‫של‬ ‫הכללי‬ ‫החברות‬
‫המסורתי‬ ‫האשרור‬ ‫באמצעות‬ ‫העסקי‪,‬‬ ‫הדעת‬ ‫שיקול‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫השיפוטית‬ ‫הבחינה‬ ‫סטנדרט‬ ‫את‬ ‫להבטיח‬ ‫יכולים‬
‫את‬ ‫המיישמים‬ ‫דין‬ ‫פסקי‬ ‫;‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬ ‫של‬ ‫‪-‬‬ ‫‪dual‬‬ ‫‪protection‬‬ ‫‪-‬‬ ‫הכפול‬ ‫ההגנה‬ ‫מנגנון‬ ‫המניות?;‬ ‫בעלי‬ ‫של‬
‫בזבוז‬ ‫של‬ ‫עילה‬ ‫המתרס;‬ ‫צידי‬ ‫משני‬ ‫מצוי‬ ‫הוא‬ ‫כי‬ ‫וההנחה‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫עם‬ ‫חברה‬ ‫עסקאות‬ ‫;‬ ‫‪MFW‬‬ ‫הלכת‬
‫מהן‬ ‫המלאה;‬ ‫ההגינות‬ ‫כלל‬ ‫לפי‬ ‫הבחינה‬ ‫וסטנדרט‬ ‫שליטה‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬ ‫שליטה?;‬ ‫בעלי‬ ‫ועסקאות‬ ‫תאגידי‬
‫בחברה‪.‬‬ ‫השליטה‬ ‫בעל‬ ‫מיהו‬ ‫שליטה?;‬ ‫בעלי‬ ‫עסקאות‬
‫בארה"ב‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫השנייה‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫השלישית‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫השביעית‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫התשיעית‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫מחוז‬ ‫של‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫קולומביה‬
‫‪-‬‬ ‫ניו‬ ‫של‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫יורק‬
‫המחוז‬ ‫של‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫יורק‬ ‫‪-‬‬ ‫בניו‬ ‫הדרומי‬
‫בארה"ב‬ ‫ערך‬ ‫לניירות‬ ‫הרשות‬
‫בדלוור‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫בדלוור‬ ‫המחוזי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫הצ׳נסרי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫בדלוור‬
‫באנגליה‬ ‫עליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫באנגליה‬ ‫ערך‬ ‫לניירות‬ ‫הרשות‬
‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫באוסטרליה‬
‫הפדרלי‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫באוסטרליה‬
‫בקנדה‬ ‫העליון‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫של‬ ‫הערעורים‬ ‫ערכאת‬
‫אונטריו‬
‫לצדק‬ ‫הגבוה‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫אונטריו‬ ‫של‬
‫בית‬ ‫של‬ ‫הכלכלית‬ ‫המחלקה‬
‫באונטריו‬ ‫המשפט‬
‫ערך‬ ‫לניירות‬ ‫הרשות‬
‫באונטריו‬
‫של‬ ‫הגבוה‬ ‫המשפט‬ ‫בית‬
‫סינגפור‬
‫שמורות‬ ‫הזכויות‬ ‫כל‬ ‫©‬ ‫גלובלי‬ ‫משווה‬ ‫משפט‬ ‫‪GCL‬‬
‫חרות‬ ‫מושב‬ ‫‪,‬‬ ‫‪118‬‬ ‫ת‪.‬ד‪.‬‬ ‫חן‪,‬‬ ‫‪-‬‬ ‫בת‬ ‫רחוב‬ ‫‪80-9999229‬‬