EB5 Investors Magazine

SEC 通常不需要外国人注册为证券经纪交易商来在美国以外向非美国人士销售美国证券。 “本章的规定或依据的任何规则或条例的规定在从事的证券业务不具有美国管辖权的范围内，不适用于任何人，除非其交易此类业务时违反委员会为了防止逃避本章规定而可能出台的必要或恰当的规则和法规。” 美国法院已经收窄对非美国人士的豁免。从字面上看，第 30(b) 部分将针对在美国以外交易业务的每个人豁免交易法下的任何要求。但是，美国法院认为，该豁免在以下三种情况中并不适用： (i) 如果交易发生在美国证券市场 – 法院对此的一般解释是发生在美国证券交易所或交易市场中的交易； (ii) 如果在海外或美国国内向美国人士提供要约或进行销售，以促成在海外的证券销售；或者 (iii) 如果将美国作为对外国人实施证券诈骗的基地。美国法院允许 SEC 在发生证券诈骗的情况下管辖在美国以外销售的 EB-5 投资。关于发生在美国以外的行动的 EB-5 管辖权，SEC 和美国法院重点关注的是涉及对 EB-5 投资者实施证券诈骗的案件。这些诈骗案件通常涉及区域中心 EB-5 投资赞助商，他们向投资者进行项目方面的虚假承诺，或者为指定的项目筹集资金，然后使用要约收益满足自己的个人利益，而不是将资金投资于项目。在许多情况下，这会导致 EB-5 投资者无法获得 I-526 批准，因为他们的投资没有用于他们的 I-526 申请中指定的项目，并且在某些情况下，EB-5 投资者会丧失自己的资金。例如，2015 年，SEC 针对 Lobsang Dargey 和他的公司“Path America”公司实施的诈骗提起诉讼，该公司为两个房地产项目至少筹集了 1.25 亿美元，但随后将 1400 万美元挪用到与房地产无关的项目，并将 300 万美元供个人使用，包括购买价值 250 万美元的个人住房以及赌博。2015 年初，SEC 针对 Bingqing Yang 和 Luca 国际集团的欺诈行为提起诉讼，其中被告人挪用款项供个人使用。在 2013 年针对 Marco A. Ramirez 的案件中，SEC 指控被告滥用投资者资金供个人使用，例如资助他们的印第安主题餐厅。在 2013 年的案件中，SEC 针对芝加哥会议中心有限责任公司、Anshoo Sethi 以及芝加哥洲际区域中心信托有限责任公司提起诉讼，美国一家联邦法庭裁定，SEC 拥有充分证据指控一笔国内证券交易构成证券欺诈。审理该案件的法庭重点关注 EB-5 投资要约与美国之间的联系，包括需要由 EB-5 投资者交付给美国被告的认购协议，要约资金被分配给美国的一家托管代理，托管代理只在投资者的美国签证获得批准时发放资金，以及投资者只有在美国的 EB-5 投资基金管理者接受并会签认购协议的情况下受到约束。法院发现，这些联系足以使SEC主张对该案拥有管辖权，因为这涉及到对外国人进行证券欺诈行为。 86 在不涉及欺诈或在美国市场销售证券或向美国人士销售的情况下，SEC 的管辖权因为交易法第 30 部分的一般豁免而变得更加有限。SEC 已经在之前的一些政策声明中承认其在不涉及欺诈的事项中发挥的作用比较有限。例如，在 1988 年 6 月 23 日发布的 SEC 新闻稿 34-25801 中，SEC 表示，其政策不要求外国公司专门在海外向非美国人出售美国证券时进行证券经纪交易商注册。事实上，SEC 在新闻稿 34-25801 中特别指出： “工作人员认为，与更广泛的反欺诈条款相反，美国证券经纪交易商要求无意阻止外国人员在美国以外与外国证券专业人士的交易。更确切地说，保护外国投资者免受外国证券专业人员不法行为伤害的主要责任在于外国证券监管机构。” SEC 还采用交易法中的规定，认识到非美国销售代理在销售美国证券时的作用。例如，在 SEC 规则 15a-6 中，SEC 确认其对非美国人的政策，并表示美国证券经纪交易商注册不针对仅向非美国人出售证券以及完全在美国以外从事销售活动的海外代理。在 SEC 针对规则 15a-6 的新闻稿中，SEC 指出，在美国物理边界以外经营业务，但使用美国邮件、电信线路或电话线与位于美国的美国人士交易证券的证券经纪交易商，一般不适用交易法第 30(b) 部分的豁免规定。然而，SEC 确认其长期政策，招揽美国以外的非美国人购买美国发行商证券的证券经纪交易商不需要注册为美国证券经纪交易商。希望避免违反交易法的中国代理应避免在美国开展业务，并避免在美国区域中心和其他美国公司拥有权益。参与 EB-5 投资销售活动的中国代理实际上是作为美国证券的非美国证券经纪交易商。根据 SEC 规则 15a-6 的主要原则和 SEC 新闻稿 34-25801，只要中国代理在美国以外开展业务，并仅向非美国人销售，便不要求他们根据交易法进行注册。SEC 在确定某人在哪里开展业务时，通常会考虑该公司开展业务时的办事处和员工所在地。因此，为了让中国代理证明他们没有在美国开展业务，强烈建议中国代理不要在美国设立办事处、聘请常驻美国的员工和高级职员，并且中国代理不要在美国招徕投资者。一些中国代理会寻求在美国区域中心，或者拥有 EB-5 资金投资的财产，或者向 EB-5 项目提供贷款的实体获得股权所有权利益。在美国公司中控制这些类型的股权所有权利益可能会被视为在美国开展业务的证据，这可能会导致中国代理受到美国司法管辖权的约束。对于 SEC 或美国法院会否将在一家或多家美国公司拥有被动股权所有权的中国代理视为在美国开展业务，并没有先例。但是，如果中国代理通过 EB-5 要约，为该实体积极筹集资金，这可能会被视为中 EB5投资者杂志

EB5 Investors Magazine | Page 88